المرجو اخفاء هذه الاستشارة
السلام عليكم
رفعت دعوى افراغ على مكتري محل تجاري بسبب التماطل الثابت (بحكم بالاداء) .
الانذار بالافراغ :
http://www.abofida.com/indar1.jpg
وهذا هو المقال الافتتاحي :
http://www.abofida.com/ma9al10.jpg
فأجاب المكتري بمذكرة :
http://www.abofida.com/modol.jpg
ان لم تكن واضحة فقد اعدت كتابتها:
http://www.abofida.com/modne.jpg
من خلال المعطيات اعلاه ، اريد جوابا على مذكرته ؟
0 Commentaire
- إنه لا اجتهاد في مورد النص وإنما الاجتهاد يكون عند عدم وجود نص أو وجود نص غامض فيتم الاجتهاد في تفسيره واستخراج نية المشرع منه.
-لا مجال للمدعى عليه بالتحجج بما جرى عليه الفقه والقضاء، مع وجود النص الصريح، وحتى هذا الأمر لو يورد عليه دليلا في مذكرته الجوابية، يفيد أن إثبات التماطل يتم حصرا بإنذار يبقى بدون جدوى ثم رفع الدعوى بعد ذلك.
- إن الفصل 255 من ق ل ع الوارد في المقال الافتتاحي للدعوى والمؤسسة عليه طلب الإفراغ صريح في أن المماطلة تتثبت في حق المدين بالمطالبة القضائية، ولم يرد بالنص المذكور أنها لا تتحقق إلا بالامتناع عن تنفيذ الحكم الذي سيصدر بعد ذلك، وبالتالي فإن ما ورد بجواب المدعى عليه يعتبر تزيدا من عندياته لا أساس له من القانون.
لذا يلتمس العارض اعتبار المدعى عليه كان في حالة تماطل تحققت بالمطالبة القضائية ولم يبادر إلى الأداء أمام المحكمة او مباشرة مسطرة العرض العيني والإيداع قبل صدور الحكم، وذلك وفقا لما هو منصوص عليه في قانوني الالتزامات والعقود والمسطرة المدنية. والحكم بالتالي وفق الطلب.
17 Commentaires
السلام عليكم
أهلا بالأستاد الكريم -مستشار قانوني- و أشكرك على الجواب
لقد قمت بكتابة المدكرة مستعينا بما أوردته في جوابك القيم أعلاه مع بعض الإضافات و أتمنى أن تلقي عليها نضرة وياريت لو كان هناك ماتنصحني بتغييره ألا تبخل علي جزاك الله خيرا.
وأود أستادي الكريم أن أشير إلى شيء مهم وهي أن المدعى عليه قام بعرض واجبات الكراء عن المدة التي تماطل عنها بعد أن أرسلت له إندار -بالإفراغ- لأنه بعد أن توصل بالإندار بالإفراغ بتاريخ 29/10/2018 اعتقد أنه اندار -بالأداء- لأنه شخص أمي لا يعرف القراءة و لا الكتابة فقام بعرض الكراء بتاريخ -09-11-2018 - ، وقد أشرت إلى هدا في المدكرة أدناه.
المدكرة التعقيبية :
http://www.abofida.com/ta39ib.jpg
و أود أيضا أن اشير إلى نقطة مهمة جدا بخصوص المرفقات التي أدلى بها المدعى عليه وهي -صورة شمسية- أي فوطوكوبي لمحضر رفض تسلم عرض عيني مع العلم أن محاميتي نسيت أن ترسل لي صورة محضر رفض تسلم عرض عيني و أخاف أن يقوم بتزويره كأن يقوم بتغيير التاريخ الحقيقي الدي هو 09-11-2018 إلى تاريخ ما قبل صدور الحكم بالأداء لتعتمده المحكمة على أساس أنه فعلا أدى واجبات الكراء قبل صدور الحكم ،، و المشكل أن المحامية وعدتني أن ترسله لي حتى يوم الإثنين بعد أن تدهب إلى المحكمة التجارية صباح يوم الإثنين ،
سؤالي :
1- هل إدا وجدت أنه قام بتغيير التاريخ في الصورة الشمسية لمحضر رفض تسلم عرض عيني هل أنبه المحكمة إلى مطالبته بالنسخة الأصلية لهدا المحضر المحررة من طرف العون القضائي.
2- ما رأيك في المدكرة التعقيبية أعلاه هل ينقصها شيء.
ملاحضة : أعتدر عن كثرة الأسئلة لأني كنت أضن ان الأستاد -دليلك القانوني- هو من سيتولى إجابتي لأنه اجابني على استشارة سابقة في نفس الملف و بالتالي فهو على دراية بجميع حيتياته .
المذكرة لا غبار عليها.
عدل فقط صياغة الجملة التالي من '' وإنما قام بالعرض العيني والإيداع بعد التوصل بالإنذار بالإفراغ بتاريخ 9-11-2018 '' إلى وإنما قام بالعرض العيني والإيداع بتاريخ 9-11-2018، أي بعد التوصل بالإنذار بالإفراغ،''
ثم أضف '' أنه يبقى في جميع الأحوال إيداعا بعد صدور الحكم ولا يمكنه أن ينفي التماطل عنه''
إذا كا هناك تعديل في التاريخ فهو تزوير، وعليك الطلب من المحكمة إنذاره بإيداع الأصل لنيتك الطعن فيه بالتزوير أو استبعاده لأنه مجرد صورة شمسية لا قيمة لها في الإثبات في غياب الأصل أو مطابقتها للأصل وفقا للفصل 440 من قانون الالتزامات والعقود.
الزميل لم يكن متاحا للجواب على سؤالك لذا أرجو أن يكون جوابي من نفس مستواه واطمأننت إليه.
جزاك الله خيرا استاذي الكريم
لا شك ان جوابك من اروع ما يكون وبالطبع اطمأننت اليه .
لي طلب بسيط لو تكرمت هل يمكن لهذه الاستشارة العاجلة ان تبقى مفتوحة حتى يوم الاثنين لأتأكد من التزوير في الصورة الشمسية في محضر رفض تسلم عرض عيني بعد ان ترسله لي المحامية صباح الاثنين ؟
لم أفهم قصدك من بقاء الاستشارة مفتوحة.
اعني بذلك استاذي الكريم عندما ترسل لي المحامية الصورة الشمسية لمحضر رفض تسلم عرض عيني عبر الواتساب يوم الاثنين وان وجدت ان المكتري فعلا قام بتزوير التاريخ ،
ساعود الى هذه الاستشارة لسؤالك كيف اسطر في المدكرة الحوابية طلب من المحكمة انذار المكتري بأصل المحضر لاطعن فيه بالزور
وصراحة استاذي الكريم
انا خائف من احد قرارات محكمة النقض التي اعتبرت ان التماطل لا يثبت الا بالانذار بالاداء
يمكنك الاطلاع عليه هنا :
http://www.juris.courdecassation.ma/arretjurispdf/5502.pdf
ما رأيك فيه هل قد تغير محكمة النقض اجتهادها ام ستبقى عليه لتساير اجتهادها السابق ؟
هو قرار في محله، ولكن الفرق بينه وبين قضيتك أنه لم يعرض على محكمة النقض تطبيق الفصل 255 بالصراحة والوضوح الذي عليه موقفك. فأنت تصرخ في وجه المحكمة وتقول لها إن التماطل يثبت بنص القانون بالمطالبة القضائية وهناك مطالبة قضائية ولم يتم الأداء قبل صدور الحكم.
قضيتك إذا ربحتها، وهي مضمونة قانونا، إلا إذا تدخل الجهل أو شيء آخر ، لا أقول أنها ستكون سابقة وإنما ستكون علامة على الفهم الصحيح للقانون وتطبيقه بكل شفافية ووضوح.
بارك الله فيك استاذي
بالنسبة لهذه العبارة التي وردت في قرار محكمة التقض أعلاه :
(المحكمة باعتمادها على أحكام سابقة لاثبات تماطل المكتري ، تكون قد خالف قاعدة : الكراء
يطلب ولا يحمل) !!
اليست المطالبة القضائية خصوصا عن طريق (طلب إضافي بآداء واجبات الكراء) كما هو الحال في حالتي هو طلب صريح من المكري للمكتري باداء الكراء وبالتي تحققت قاعدة (الكراء يطلب ولا يحمل) ؟
فعلا الطلب يكون قضائيا أو غير قضائي ولذلك قرن المشرع التماطل بكلا النوعين من المطالبة.
غير قضائي ...
لا أظن دلك أستادي الكريم لأنه في قضية سابقة بتاريخ 2013 كنت قد أرسلت لهدا المكتري اندار غير قضائي بالإداء أي طلبت تبليغ الإندار مباشرة من المفوض القضائي دون استصدار أمر رئاسي بدلك
إلا أن محامي المدعى عليه تفطن لهده المسألة وطعن في الإندار باعتباره غير قضائي لأنه تم تبليغه مباشرة من المفوض القضائي و بالتالي تم الحكم بعدم قبول الدعوى
وفعلا وجدت حكم صدر عن المحكمة التجارية بالدار البيضاء يوضح هطه المسألة :
https://www.mahkamaty.com/blog/2013/11/29/%D8%B8%D9%87%D9%8A%D8%B1-24051955-%D8%AA%D8%A8%D9%84%D9%8A%D8%BA-%D8%A7%D9%84%D8%A5%D9%86%D8%B0%D8%A7%D8%B1-%D8%A8%D8%A7%D9%84%D8%B7%D9%84%D8%A8-%D8%A7%D9%84%D9%85%D8%A8%D8%A7%D8%B4%D8%B1-%D9%85/
الاستاذ الكريم
كنت اود سؤالك عن مغزى قول نائب المدعى عليه في مذكرته الجوابية (شكلا : يسند النظر للمحكمة)
ماذا يريد ان يقول ؟
قانون الالتزامات والعقود جاء بالنص على إجماله وبالتالي يثبت التماطل بالإنذار العادي أو بالمطالبة القضائية.
أما ما جئتني به من اجتهاد فهو خاص بالمحلات التجارية وفق ظهير 24 ماي 1955 الذي كان يشترط توجيه الإنذار بالبريد المضمون أو بناء على أمر من رئيس المحكمة.
أما إسناد النظر شكلا للمحكمة فمعناه أن الذي يقدم جوابه لن يتطرق لشكليات الدعوى ويترك للمحكمة أن تراقب ذلك.
جزاك الله خيرا
استاذي الكريم ارى انك تتاخر قليلا في الرد
اتمنى ان يكون المانع خير
هل اسناد النظر يؤثر على البت في طلبات اخرى ؟
مثلا انا بتاريخ 09/01/2019 تقدمت بطلب اضافي باداء واجبات الكراء عن المدة اللاحقة واديت عنه الرسوم القضائية ،
1- هل المحكمة ملزمة بالبت في الطلب الاضافي تحت اي ظرف ؟
2- الملف الان مداولة وسيتم اصدار الحكم الخميس القادم 24/01/2019 ، من خلال معطيات الملف التي اطلعت عليها هل الافراغ محسوم لصالحي
؟
للاسف استاذ ي الكريم تم رفض طلب الافراغ
مجزرة في حق القضاء
يمكنك الاطلاع على الملف بالمحكمة التجارية بمراكش رقم : 3096/8207/2018
حبذا لم تنقل لنا تعليل الحكم لنطلع على تعليل المحكمة.
ثم، لا تنس أنها فقط المرحلة الابتدائية.
وهل انت مستعد للذهاب إلى أبعد مدى دفاعا عن حقك والتطبيق السليم للقانون الصريح والواضح؟
اهلا استاذي الكريم
ان شاء الله يوم الثلاثاء سيذهب اخي الى المحكمة (لاني انا في اسبانيا الان) وسيرسل لي نسخة الحكم وسأضعها هنا لترى تعليل المحكمة
وبطبيعة الحال سأذهب معه الى ما بعد النقض إن وجد ههههههه
جزاك الله خيرا
الاسبوع المقبل سأختار استشارة عاجلة جديدة لكي تعطوني مقال استئنافي من الطعن في الحكم التجاري