دعوى الإفراغ 4 (المرجو عدم النشر)
تحية طيبة،لقد اطلعت مند يومين في الموقع على جواب د.القانوني القيم حول شروط التنازل عن الدعوى و علاقة بالموضوع الذي نحن بصدده و ما اثيريد من أسئلة و اجوبة حول دعوى الاداء و الافراغ حيث تبين من كان ذالك أن الخطأ كان من طرف المحامي حيث أصر و ألح على الإسراع في رفع الدعوى رغم أنها لم تستولي جميع شروطها و هو ما لنفهمه و الذي ادخل الشك و الريبة فأنا لا أريد أن يتلاعب بنا حتى لا نخسر الدعوى.و قد اتضح لي من خلال جوابك أن هناك 2 الإجراءات الأول هو ما اميل إليه و هو التنازل عن الدعوى و اعادتها و الثاني هو الثريت حتى صدور حكم في الدعوى يخص الأداء و بالتالي اعادتها في الشق المتعلق بالإفراغ.
1 من حيث التنازل عن الدعوى:
كيف يمكن صياغة تنازل عن الدعوى مع حفظ الحق في رفع دعوى جديدة بناء على التماطل في الأداء؟لانني اريد كتابة و صياغة طلب التنازل بنفسي و الذهاب به إلى المحامي لإضع النقط على الحروف متظاهرا على أنني لا أعرف شيأ عن الموضوع علما ان المدعي عليه اقفل الدكان مند شهر و لم يتم العثور عليه الى حد الان لتبليغه بيوم الجلسة و هل نطلب من المفوض القضائي تضنين دالك بشهادة التسليم و من تم وضعها في الملف رفقة التنازل قصد البث في الطلب في اليوم الأول للجلسة؟فنحن نفكر في تعيين محامي اضافي في الملف.
2 من حيث إعادة الدعوى بعد صور حكم بالاداء:
أتسائل هنا فيما ادا لم تحكم المحكمة بما جاء و قضت برفض طلب الافراغ و قضت بزوال الانذار و عدم حجيته و هو ما يؤدي لإطالة النزاع بالاستئناف و ضياع شهور عدة و بالتالي هل سيؤثر على أجل 6 أشهر لكي نرفع دعوى المصادقة على الإنذار أما انها مسترسلة بداية من تبليغ إنذار جديد بعد صدورحكم بالاداء و رفض الإفراغ؟
انا اميل للاجراء الاول فما رأيك استاذي الكريم و المرجو منك اخد راحتك في الجواب و لا داعي للاستعجال حتى نكون في معلوم .
الله ينورك استاذي الفاضل.
0 تعليق
تكتب مذكرة التنازل باسم رئيس المحكمة وتشير فيها إلى مراجع الملف والجلسة التي سيوضع خلالها طلب التنازل، وتذكر فيه أنك لا تريد إثقال كاهل المحكمة بالنظر في طلب الإفراغ بعد ان تبين عدم استيفائه للشروط القانونية المطلوبة بمقتضى المادة 26 من قانون كراء المحلات التجارية وتلتمس تسجيل تنازل عن الشق من الطلب المتعلق بالإفراغ مع حفظ حقك في المطالبة بذلك بناء على دعوى جديدة ستبنى على نفس الإنذار بالأداء والذي بقي بدون جدوى لكون العرض العيني والإيداع اللذين تما وقعا بعد انتهاء مهلة الإنذار وبالتالي فإن التماطل ثابت.
وهذه المذكرة يجب إيداعها بملف الدعوى لتطلع عليها المحكمة وستسلم نسخة منها لمحامي الخصم خلال الجلسة.
ولا حاجة لتعيين محامي آخر لأن في ذلك فقط زيادة في المصاريف وانتم لستم في حاجة إليه حاليا، ويمكنكم تعيين محام آخر وتكلفوه بالدعوى الموالية.
بالنسبة للسؤال الثاني، إذا تم إيداع التنازل بالملف فلا يمكن للمحكمة أن تتطرق لموضوع الإفراغ بل هي ملزمة بتسجيل التنازل عن الدعوى،
أما إذا لم يتم إيداع التنازل، وحسب تقنيات صياغة الأحكام، فلا يمكن للمحكمة ان تحكم برفض الإفراغ لأن المنطوق الصادر بالرفض معناه ألا حق لكم في إفراغ المكتري مطلقا، بينما الصحيح أن تحكم بعدم قبول دعوى الإفراغ لعدم وجود إنذار بالإفراغ خلافا لما ينص عليه القانون. وإذا حكمت بالرفض عليكم المسارعة لاستئناف الحكم حتى لا يحوز الرفض حجية الأمر المقضي به ولن يكون بمقدوركم المطالبة بالإفراغ بناء على الإنذار السابق بالأداء بل يتعين إثبات تماطل جديد في حق المكتري.
بالنسبة لسؤال الستة أشهر فلا محل له حاليا وليس عليكم القلق بشأنه لأنه لا يوجد إنذار بالإفراغ أصلا.
بالنسبة لما تميل إليه فلك الخيار وكلاهما صالح.